Выделение – это особый способ реорганизации. Во-первых, в результате этого процесса исходная компания не перестает существовать. Во-вторых, объем передаваемых прав и обязанностей бизнес определяет самостоятельно путем составления передаточного акта (п. 4 ст. 58 ГК РФ).
Налоговые последствия и риски выделения нового бизнеса
Ключевое правило — при выделении правопреемства налоговых обязательств не возникает (п. 8 ст. 50 НК РФ). То есть созданная компания не отвечает за налоговую задолженность реорганизованного бизнеса. Даже если в передаточном акте прописать, что компания А выделяет компанию Б и передает ей всю налоговую задолженность, то такое решение будет недействительно.
Новая организация вправе применять любой режим налогообложения, например, УСН или ПСН. Главное, чтобы она соответствовала установленным для выбранной системы критериям.
Несмотря на отсутствие налоговой правопреемственности риски и последствия у реорганизации в форме выделения все равно есть. Мы остановимся на основных из них.
Выездная налоговая проверка
Процедура выделения привлекает к реорганизуемой компании дополнительное внимание со стороны ФНС. Например, инспекция может организовать выездную налоговую проверку в связи с реорганизацией. Так как это самостоятельный вид проверки, она может быть проведена независимо от времени и предмета предыдущей выездной проверки. Под контроль попадает период, не превышающий трех календарных лет, предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении проверки (п. 11 ст. 89 НК РФ).
В первую очередь налоговики будут искать доказательства того, что реорганизация проводилась исключительно для снижения налоговой нагрузки. Поэтому нужно быть готовым доказывать целесообразность выделения нового юрлица, например, с позиции оптимизации бизнес-процессов, повышения эффективности управления, увеличения доли рынка.
Восстановление НДС
Передача основных средств, нематериальных активов или иного имущества компанией ее правопреемнику при реорганизации не является реализацией или безвозмездной передачей. Поэтому объект налогообложения НДС не возникает (п. 3 ст. 39 НК РФ, п. 2 ст. 146 НК РФ).
Если по передаточному акту правопреемнику передано имущество, по которому реорганизуемой компанией получены вычеты по НДС (в связи с приобретением или реконструкцией), у правопреемника могут возникнуть обязанности по восстановлению этого НДС при определенных ситуациях.
Правопреемник обязан восстановить НДС:
а) при переходе на УСН без НДС (в связи с освобождением от НДС при выручке до 60 млн.руб. в первый же квартал например, правопреемник сразу перешел на УСН с момента создания, поэтому его доходы в пределах безНДС-ого лимита ) и
б) при переходе на УСН с НДС со ставкой 5/7%.
В обоих случаях правопреемник восстанавливает налог, ранее принятый к вычету реорганизованной организацией, пропорционально остаточной (балансовой) стоимости.п. 3.1. ст. 170 Налогового кодекса РФ, п. 19 Письма ФНС от 17 октября 2024 г. № СД-4-3/11815@
Правопреемник ничего не должен восстанавливать:
а) если остается на ОСН и
б) при переходе на УСН с НДС 20% (для этого его выручка в первый же квартал должна составить более 60 млн.руб.).
И здесь важный момент. Добровольно перейти на уплату НДС на УСН (отказаться от освобождения) нельзя (Письмо Минфина России от 2 октября 2024 г. № 03-07-11/95245).
Основной риск при выделении заключается в признании налоговых вычетов по НДС необоснованными. Разберем эту ситуацию на примере.
ООО «Ромашка» – исходная компания, которая работает на ОСНО и является плательщиком НДС. У нее есть основные средства, которые она передаст выделяемому юрлицу. Со стоимости передаваемых ОС «Ромашка» ранее принял НДС к вычету.
ООО «Лепесток» – выделяемая компания. Она получает имущество от ООО «Ромашка». Налоговая система пока условно не определена.
Допустим, «Лепесток» выбирает спецрежим и плательщиком НДС не становится. В таком случае ООО «Лепесток» должно будет восстановить в бюджет НДС со стоимости имущества, переданного «Ромашкой». Потому что фактически имущество начинает использоваться в деятельности, которая не облагается НДС (пп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ, письмо ФНС от 14.03.2012 № ЕД-4-3/4270@).
А теперь предположим, что «Лепесток» работает на ОСНО и платит НДС. В таком случае НДС, который «Ромашка» ранее принял к вычету, восстанавливать не нужно. При этом ООО «Лепесток» принять к вычету НДС со стоимости переданных активов не может.
И еще один вариант – «Лепесток» работает на ОСНО и платит НДС, но со стоимости переданного имущества «Ромашка» ранее вычет не заявлял. В таком случае ООО «Лепесток» может заявить НДС к вычету (п. 5 ст. 162.1 НК РФ). Основанием будут счета-фактуры, выставленные на «Ромашку», и документы, подтверждающие фактическую уплату НДС реорганизуемой компанией продавцам.
При этом для применения налогового вычета по НДС выделяемая компания должна соблюдать общие условия, установленные ст. 171 НК РФ и ст. 172 НК РФ.
Налог на прибыль
Стоимость имущества, имущественных и неимущественных прав, имеющих денежную оценку, и обязательств, полученных от исходной компании, не признается доходом выделенного юрлица (п. 3 ст. 251 НК РФ, письмо Минфина от 30.10.2020 № 03-07-11/94809). Следовательно, при расчете налога на прибыль полученные активы не учитываются. Ключевое условие — переданные имущество и права должны быть куплены или созданы реорганизуемыми организациями до даты завершения реорганизации.
Выделенная организация при расчете налога на прибыль вправе признать расходы реорганизованной компании, но только в той части, которая не была учтена ей при формировании налоговой базы. Также в составе расходов можно учесть дополнительные затраты, связанные с передачей имущества при реорганизации (п. 2.1 ст. 252 НК РФ). Главное, чтобы признаваемые расходы были экономически оправданными (то есть обоснованными) и документально подтвержденными (п. 1 ст. 252 НК РФ).
• созданная организация начинается амортизировать имущество с 1 числа месяца, следующего за месяцем, в котором была осуществлена госрегистрация.
Для начисления амортизации у выделенной компании должны быть копии налоговых регистров и первичных документов на основные средства, полученные от реорганизованной фирмы.
НДФЛ
При реорганизации в форме выделения ООО участником новой компании могут быть не только прежние участники, но и «третьи лица» – то есть любые физические и юридические лица, ранее не являвшиеся участниками ООО.
При этом следует учесть, что если таким «третьим лицом», который стал участником новой компании, является физическое лицо, у него возникает доход в виде материальной выгоды, поскольку он не являлся участником реорганизованной компании. Вероятно, размер дохода будет определен в виде разницы между действительной стоимостью доли на основе передаточного акта и номинальной стоимость его доли, которая была оплачена им. У участников организации, из которой выделяется новая компания, материальной выгоды по долям в новой компании не возникает (подп. 19 ст. 217 НК РФ).
У прежнего участника НДФЛ не возникает.
Разделение предполагает создание на базе реорганизуемого общества двух и более новых обществ и передачу им его прав и обязанностей по передаточному акту. При этом само реорганизуемое общество прекращает свое существование. При желании бизнеса «начать жизнь с чистого листа» – удобный вариант.
В отличие от выделения при разделении возникает налоговое правопреемство (пп. 6 и 7 ст. 50 НК РФ). Объем обязанностей вновь созданных компаний перед бюджетом должен быть отражен в передаточном акте.
Налоговые последствия аналогичны выделению.
